商標是每個(gè)企業(yè)的靈魂，應該好好保護。如果對方惡意搶注了商標，作為在先權利人可以在商標注冊之日起五年內向商標評審委員會(huì )申請宣告商標無(wú)效。如果是馳名商標的話(huà)，就不受時(shí)間的約束。那么商標被惡意搶注怎么維權呢?所謂“惡意搶注”只是人們的通俗稱(chēng)謂。按現行的《商標法》第三十一條的規定，即“不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標”。因此，“惡意搶注”就是申請人利用不合理或不合法的方式，將他人已經(jīng)使用但尚未注冊的商標以自己的名義向商標局申請注冊。構成“惡意搶注”的要件有以下幾點(diǎn)：

　　(一)申請人為了謀取不正當利益，這是主觀(guān)要件 “惡意搶注”申請人是把他人已經(jīng)使用的商標作為自己的商標提出申請，這種行為的本身，就已經(jīng)侵占了他人的勞動(dòng)成果，如果注冊成功，無(wú)異于用合法的方式偷竊。更為嚴重的是一旦注冊成功，“惡意搶注”申請人成為合法所有人之后，即會(huì )利用其注冊商標的占用權，禁止他人使用原本屬于自己的商標或利用其處分權對被搶注者高價(jià)轉讓或高價(jià)許可使用該商標。如果這些目的不能達到，則會(huì )提起侵權之訴或向工商行政管理商門(mén)舉報并索取賠償。 現實(shí)的問(wèn)題是，如何認定這一主觀(guān)要件的成立?我們不可能深入到申請人的內心世界，去了解他們主觀(guān)愿望是否為了不正當利益而只能通過(guò)現象去剖析他的本質(zhì)。哪些現象可以分析出來(lái)呢?

　　看他注冊成功后是否自己使用，即用在自己的產(chǎn)品上，這種產(chǎn)品是否和被搶注人的產(chǎn)品屬同類(lèi)或近似產(chǎn)品;是否對被搶注人高價(jià)轉讓或高價(jià)許可使用該商標;是否直接控告被搶注人侵權，并提出賠償請求。通過(guò)這幾方面的分析，如果“搶注”申請人注冊商標，主要不是自己使用，甚至自己并沒(méi)有產(chǎn)品，而后高價(jià)轉讓或向被搶注人提出賠償請求，我們便可以準確認定他的主觀(guān)目的，就是為了謀取不正當利益。

　　(二) 申請人采取了不正當手段，這是行為要件 不正當手段，是指商標注冊申請人以不合理或不合法的方式，在商標注冊申請書(shū)和提供的相關(guān)材料中不真實(shí)地填報了有關(guān)事項，但是對于國家工商總局商標局而言，不可能對申請書(shū)和相關(guān)材料的真實(shí)性作出審查。因此，認定不正當手段，只可能在異議程序或在以后的被搶注人申請撤銷(xiāo)該商標的程序中，由被搶注人提出證據，證明申請人采用了不正當手段。哪些是不正當手段呢?

　　1.申請人利用與他人同行的關(guān)系。中小型企業(yè)最容易成為被搶注的對象。因為中小型企業(yè)在向市場(chǎng)推出自己的產(chǎn)品時(shí)，往往并不是先注冊商標再推出產(chǎn)品，更多的是當自己的產(chǎn)品有一定影響后才注冊商標。

　　2.利用與他人曾經(jīng)合作過(guò)的背景。作為合作者，他們是最清楚被搶注人的商標使用情況的，有的在合作期間，即偷偷地把合作者的商標注冊為自己所有，有的則是在合作結束后，將合作者的商標搶先注冊。

　　3.同一區域內了解內情的其他人。利用其不同的條件和自有的優(yōu)勢，如管理者、法律顧問(wèn)、記者、商標代理人等，在進(jìn)行新聞采訪(fǎng)或進(jìn)行管理等工作過(guò)程中了解到經(jīng)營(yíng)者商標使用的情況，并能預見(jiàn)搶注該商標所帶來(lái)的利益而搶先注冊。 上述所列幾種不正當手段，共同之處在于他們剽竊他人已經(jīng)使用但未來(lái)得及申請注冊的商標，在他們所申請注冊的商標上并未凝聚自己的智慧和創(chuàng )意，他們實(shí)質(zhì)上采用了欺騙的手段，用合法的形式掩蓋不合法或不合理的本質(zhì)，違背了“誠實(shí)信用”原則。

　　(三)注冊成功，這是客觀(guān)要件或事實(shí)要件 只有注冊成功，才會(huì )最終形成“惡意搶注”。如果在異議程序，被搶注人發(fā)現自己的商標被他人申請，即可提出異議，導致其注冊不成功，當然就談不上“惡意搶注”。事實(shí)上，在實(shí)踐中，很大一部分經(jīng)營(yíng)者并不知道自己的商標已經(jīng)被他人申請注冊，即使在程序上有三個(gè)月的公告期，但這種公告并非所有經(jīng)營(yíng)者都能及時(shí)看見(jiàn)，往往直到搶注人成功注冊后，被掄注人才知道原本屬于自己的商標已被他人搶先注冊了。那么要構成這一要件成立，至少有以下幾個(gè)方面因素：

　　1、被搶注的是否是有一定影響的商標。通常情況下，沒(méi)有任何影響的商標是沒(méi)有人會(huì )去搶注的。“有一定影響”是指在一定地域被一定的人群所認知的區別性標記。事實(shí)上，一旦商品或服務(wù)項目投放市場(chǎng)，由于廣告的作用和交易的過(guò)程，商標的影響在公眾心目中已經(jīng)開(kāi)始產(chǎn)生，其影響已經(jīng)達到“一定”的程度，如一定的地域范圍和一定的人群范圍。怎樣認定“有一定影響”呢?筆者認為，可以從該商品的廣告投放、商品的銷(xiāo)售額、市場(chǎng)占有率、消費者的知悉狀態(tài)以及地域上的輻射面等方面進(jìn)行綜合考察。

　　2、是否是已經(jīng)使用并正在使用的商標。被搶注的商標應認為是被搶注人已經(jīng)使用并正在使用的商標，即強調商標的連續性使用，如果被搶注人曾經(jīng)使用過(guò)的商標而中途停止使用的，他人申請注冊，則不應該認定為“搶注”。衡量一件商標是否連續性使用的簡(jiǎn)單的方法就是看他的商品是否連續性地投放市場(chǎng)，當然，商標的使用晚于搶注人的注冊，則不存在搶先注冊的問(wèn)題。這一時(shí)間點(diǎn)，應以申請人向商標局提出申請之日為準。

　　認定一件商標是否構成“惡意搶注”，必須從它的構成要件上入手，只有在同時(shí)具備了上述幾個(gè)構成要件后，我們才可能初步認定構成了“惡意搶注”。當然，最后的認定還必須輔以大量的證據來(lái)證明。

　　商標被他人惡意搶注要怎么維權？

　　(一)向商標評審委員會(huì )提出異議

　　發(fā)現自己的未注冊商標被搶注后，對尚在異議期內的商標，所有人可以在公告之日起3個(gè)月內，向商評委提出異議。對已正式授權的商標，所有人可以在商標注冊之日起五年內，請求商評委以該商標違反《商標法》第33條之規定而宣告其無(wú)效。但需滿(mǎn)足以下條件：

　　1、證明未注冊商標具有一定影響力

　　在中國境內實(shí)際使用并為一定范圍的相關(guān)公眾所知曉的商標，即應認定屬于已經(jīng)使用并有一定影響的商標。有證據證明該商標有一定的持續使用時(shí)間、區域、銷(xiāo)售量或者廣告宣傳等的，可以認定其有一定影響。即當事人應舉證說(shuō)明未注冊商標的使用已經(jīng)達到了在一定范圍的相關(guān)公眾中具有知名度的程度。

　　法院在認定“一定范圍的相關(guān)公眾”和“具有知名度”時(shí)具有一定的靈活性，并且會(huì )綜合考量各種因素，單獨一份廣告、一次商業(yè)活動(dòng)和偶發(fā)的短暫使用均不足以達到“有一定影響”的程度。

　　2、證明未注冊商標已經(jīng)實(shí)際使用

　　在商業(yè)活動(dòng)中，使用商標標識標明商品的來(lái)源，使相關(guān)公眾能夠區分提供商品的不同市場(chǎng)主體的方式，均為商標的使用方式。除一般使用方式外，在音像、電子媒體、網(wǎng)絡(luò )等平面或立體媒介上使用商標標識，使相關(guān)公眾對商標、商標所標示的商品及商品提供者有所認識的，都是商標的使用。

　　沒(méi)有實(shí)際使用注冊商標，僅有轉讓或許可行為，或者僅有商標注冊信息的公布或者對其注冊商標享有專(zhuān)有權的聲明等的，法院一般不認定為進(jìn)行了商標使用。因此，單獨的轉讓、許可行為或僅有對商標所有權作出聲明的行為并不能被認定為商標的使用行為。但企業(yè)可將其轉讓、許可未注冊商標的行為作為輔助證據，與前一段所指商標的使用方式相結合，用以證明未注冊商標權利人“已經(jīng)使用”該商標。

　　3、證明對方以不正當手段搶注

　　若搶注人知道或應當知道某具有一定影響的未注冊商標已被他人在先使用但仍注冊該商標，其行為可被認定為采用了不正當手段。因此，在啟動(dòng)針對搶注人行為的商標異議或撤銷(xiāo)程序之前，當事人應積極收集可證明搶注人知曉未注冊商標使用情況的證據，以此證明搶注人實(shí)施了以不正當手段搶先注冊的行為。

　　需要注意，如果能證明是惡意搶注，則提出異議的時(shí)間不限制于5年。

　　(二)申請撤銷(xiāo)該商標

　　根據商標法的規定，注冊滿(mǎn)三年沒(méi)有使用的商標，可以以撤銷(xiāo)三年未使用的理由提出申請撤銷(xiāo)，若商標注冊人在指定時(shí)限內提供不出使用證據，則予以撤銷(xiāo)。

　　申請撤銷(xiāo)商標需要滿(mǎn)足一定的條件，即該國內商標注冊滿(mǎn)三年，并且在三年內沒(méi)有使用該商標。

　　(三)與搶注人達成和解

　　通常這種情況適用于窮盡一切法律救濟手段以后。

　　《商標法》第59條規定，商標注冊人申請商標注冊前，他人已經(jīng)在同一種商品或者類(lèi)似商品上先于商標注冊人使用與注冊商標相同或者近似并有一定影響的商標的，注冊商標專(zhuān)用權人無(wú)權禁止該使用人在原使用范圍內繼續使用該商標，但可以要求其附加適當區別標識。

　　使用人可以通過(guò)與商標注冊人協(xié)商，取得授權許可或者通過(guò)轉讓取得商標權，否則就只能在原有范圍內繼續使用該商標，限制著(zhù)經(jīng)營(yíng)規模的擴大。

　　按照法律上的規定，惡意搶注商標的行為主要可以分為以下幾種：

　　1、復制、摹仿、翻譯他人馳名商標申請注冊的行為;

　　2、代理人或者代表人搶注被代理人或者被代表人商標的行為;

　　3、搶注他人在先使用并有一定影響的商標;

　　4、其它以不正當手段搶注他人商標的行為。